太實(shí)用了！電子合同訂立操作指引（電子合同的訂立）

來(lái)源： 勞動(dòng)法庫(kù)

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在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的今日，經(jīng)電子商務(wù)與互聯(lián)網(wǎng)金融的推動(dòng)，電子合同已是常見(jiàn)，但對(duì)于傳統(tǒng)企業(yè)而言，電子合同因使用形式復(fù)雜、保存困難等問(wèn)題，使用程度仍遠(yuǎn)低于紙質(zhì)版合同。此次受疫情影響，各地不得不推遲復(fù)工、減少線下活動(dòng)，一時(shí)遠(yuǎn)程簽訂電子合同的需求迅速攀升。在以往很少使用電子合同的勞動(dòng)人事領(lǐng)域，主管部門(mén)也出具了對(duì)電子合同的支持意見(jiàn)（見(jiàn)下附文件），預(yù)計(jì)未來(lái)電子合同在合同訂立形式中的占比會(huì)大幅提高。

在此背景下，我們根據(jù)過(guò)往使用經(jīng)驗(yàn)，為電子合同的訂立做此操作指引，希望幫助各位降低初探電子合同運(yùn)用時(shí)的試錯(cuò)成本，在特殊時(shí)期為共同克服疫情期間的復(fù)工困難做點(diǎn)貢獻(xiàn)?！咎崾荆罕疚纳婕皩?duì)電子合同法律要求和技術(shù)背景的分析，如希望直接了解訂立電子合同的可靠方式，可直接查看本篇“二、（二）如何判斷電子合同平臺(tái)是否合法可靠”部分】。

一、電子合同的法律要求

電子合同作為電子數(shù)據(jù)的一種，天然具有無(wú)痕篡改可能性高、容易滅失、原始性難以保障等弊病。根據(jù)《中華人民共和國(guó)電子簽名法》（《電子簽名法》），真實(shí)有效的電子合同需要具備以下條件：

1、能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時(shí)調(diào)取查用；

2、能夠可靠地保證自最終形成時(shí)起，內(nèi)容保持完整、未被更改；

3、數(shù)據(jù)電文的格式與其生成、發(fā)送或者接收時(shí)的格式相同，或者格式不相同但是能夠準(zhǔn)確表現(xiàn)原來(lái)生成、發(fā)送或者接收的內(nèi)容；

4、能夠識(shí)別數(shù)據(jù)電文的發(fā)件人、收件人以及發(fā)送、接收的時(shí)間；

5、具有可靠的電子簽名（在數(shù)據(jù)電文上增加背書(shū)以及數(shù)據(jù)交換、儲(chǔ)存和顯示過(guò)程中發(fā)生的形式變化不影響數(shù)據(jù)電文的完整性）。

6、約定事項(xiàng)不涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系，以及停止供水、供熱、供氣等公用事業(yè)服務(wù)及法律、行政法規(guī)規(guī)定的不適用電子文書(shū)的其他情形。

可見(jiàn)，只有符合形式合法、保存合法、簽名可靠且約定事項(xiàng)不在禁止使用數(shù)據(jù)電文形式的事項(xiàng)之列的電子合同才能被認(rèn)定為真實(shí)有效。單就簽名可靠一點(diǎn)，《電子簽名法》還規(guī)定電子簽名需要具有專有性、可控性與改動(dòng)可發(fā)現(xiàn)性。

二、如何保證電子合同的效力

以上法律規(guī)定實(shí)際對(duì)電子合同的運(yùn)用劃定了很高的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。目前電子數(shù)據(jù)的無(wú)痕修改技術(shù)已高度發(fā)達(dá)，如就電子合同產(chǎn)生糾紛，主張合同簽訂的一方需就原始合同未有任何添附、刪減、破壞等情形舉證，必須依靠高超的防偽技術(shù)手段。那么一般企業(yè)如何在操作便捷的前提下盡可能滿足法律要求呢？

(一)通過(guò)合法可靠的電子合同平臺(tái)訂立電子合同

一般企業(yè)作為合同當(dāng)事方往往難以自行滿足法律對(duì)電子合同的高技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求，即使技術(shù)實(shí)力雄厚的大型企業(yè)可以自行建立電子合同簽訂、保存系統(tǒng)，也難免因?qū)ο到y(tǒng)具有完全控制能力而在將來(lái)涉訴舉證時(shí)陷入難以自證的困境。因此目前較為流行的做法仍是借助第三方機(jī)構(gòu)的力量——選用規(guī)模較大、資質(zhì)齊全、合法合規(guī)的電子合同平臺(tái)。

1、電子合同平臺(tái)的技術(shù)判斷標(biāo)準(zhǔn)

判斷標(biāo)準(zhǔn)：可靠的電子合同平臺(tái)應(yīng)具備相對(duì)成熟的合同防篡改、防偽造技術(shù)與完善的合同訂立流程。

從技術(shù)角度，平臺(tái)應(yīng)該具備區(qū)塊鏈、eID電子身份系統(tǒng)對(duì)接認(rèn)證、AES對(duì)稱加密與個(gè)人數(shù)字證書(shū)秘鑰頒發(fā)雙加密等技術(shù)，保證在其上訂立的電子合同能滿足“自最終形成時(shí)起，內(nèi)容保持完整”、“格式與其生成、發(fā)送或者接收時(shí)的格式相同，或者格式不相同但是能夠準(zhǔn)確表現(xiàn)原來(lái)生成、發(fā)送或者接收的內(nèi)容”、“能夠識(shí)別數(shù)據(jù)電文的發(fā)件人、收件人以及發(fā)送、接收的時(shí)間”等形式與保存上的法律要求。

從合同簽訂流程角度，合同簽訂流程應(yīng)完善透明，才能降低訂立程序相關(guān)糾紛的可能性。在平臺(tái)上，使用者通過(guò)實(shí)名認(rèn)證及相應(yīng)付費(fèi)獲得平臺(tái)服務(wù)使用權(quán)，一方簽署后通過(guò)平臺(tái)向另一方發(fā)送合同以供簽署。簽署完畢的合同將在電子合同平臺(tái)上儲(chǔ)存，除合同當(dāng)事方可對(duì)合同進(jìn)行查看、下載外，如平臺(tái)可出具說(shuō)明報(bào)告用以解釋其整體技術(shù)，說(shuō)明電子合同的訂立是如何符合滿足法律要求的，可進(jìn)一步加強(qiáng)電子合同的效力證明效果。

（上述流程圖示來(lái)自某電子合同平臺(tái)官方網(wǎng)站，僅為說(shuō)明流程，不作為任何平臺(tái)推薦）

2、第三方電子認(rèn)證服務(wù)商

一般來(lái)說(shuō)，電子合同平臺(tái)本身不提供可信時(shí)間戳、電子簽名認(rèn)證等服務(wù)，對(duì)于“具有可靠的電子簽名”這一法律要求，平臺(tái)通過(guò)集合第三方電子認(rèn)證服務(wù)商的服務(wù)滿足。

根據(jù)《電子簽名法》的規(guī)定，只有在電子簽名符合專有性、可控性與改動(dòng)可發(fā)現(xiàn)性三點(diǎn)時(shí)，才會(huì)被認(rèn)定為可靠，為此《電子簽名法》中配套規(guī)定了電子簽名的第三方認(rèn)證服務(wù)制度。從目前司法實(shí)踐來(lái)看，當(dāng)電子簽名帶有具有資質(zhì)的第三方機(jī)構(gòu)認(rèn)證可視為普通合同章，這極大降低了對(duì)電子合同使用者的自身技術(shù)要求和日后舉證難度。

可信時(shí)間戳則是由國(guó)家法定時(shí)間源來(lái)負(fù)責(zé)保障時(shí)間的授時(shí)與守時(shí)檢測(cè)，任何個(gè)人和機(jī)構(gòu)包括時(shí)間戳中心自身都不能對(duì)時(shí)間進(jìn)行修改，具有較強(qiáng)的權(quán)威性，可以保證電子合同訂立、修改等時(shí)間的準(zhǔn)確。

從當(dāng)前司法實(shí)踐來(lái)看，技術(shù)力量和合同訂立流程能滿足法律要求、集合了具有資質(zhì)的第三方電子認(rèn)證服務(wù)商的電子合同平臺(tái)，一般能受到法院認(rèn)可，在此類平臺(tái)訂立的電子合同通常會(huì)被認(rèn)定滿足《電子簽名法》的要求。

(二)如何判斷電子合同平臺(tái)是否合法可靠

1、確認(rèn)平臺(tái)采用的電子合同管理技術(shù)是否可靠

目前電子合同平臺(tái)不少，而一般用戶其實(shí)很難判斷各平臺(tái)所展示的技術(shù)究竟是何原理、有何效果。有一個(gè)相對(duì)簡(jiǎn)便快捷的方式：查詢是否有過(guò)往案例支持認(rèn)可該電子合同平臺(tái)。

比如可以從中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)等網(wǎng)站，鍵入預(yù)備選擇使用的電子合同平臺(tái)，查詢?cè)诎讣?，法院?duì)于該平臺(tái)上訂立的合同效力的認(rèn)定結(jié)果。例如在(2018)粵08民特36號(hào)裁定中，廣東省湛江市中級(jí)人民法院認(rèn)定，案涉平臺(tái)出具的《文件簽署真實(shí)性證明報(bào)告書(shū)》說(shuō)明相關(guān)合同的管理技術(shù)確有防篡改、防偽造和防抵賴的功能，進(jìn)而認(rèn)定了在該平臺(tái)上簽訂的電子合同的效力。

特別注意：查詢時(shí)請(qǐng)注意相應(yīng)案件判決/裁定書(shū)做出的時(shí)間，如距離查詢時(shí)間已較長(zhǎng)，有平臺(tái)所獲授權(quán)過(guò)期等的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)此，我們建議可以通過(guò)以下方式，進(jìn)一步確認(rèn)平臺(tái)的可靠性。

2、確認(rèn)與平臺(tái)合作的電子認(rèn)證服務(wù)商是否具有資質(zhì)

(1)確認(rèn)平臺(tái)合作的電子認(rèn)證服務(wù)商

在選取電子合同平臺(tái)時(shí)，可先通過(guò)平臺(tái)官方網(wǎng)站公布的合作協(xié)議、授權(quán)證書(shū)等，檢查其與哪些電子認(rèn)證服務(wù)商建立了合作關(guān)系。對(duì)于官方網(wǎng)站中就合作方問(wèn)題語(yǔ)焉不詳?shù)钠脚_(tái)要審慎使用，不僅要事前詢問(wèn)清楚其具體合作對(duì)象，還要獲得能夠切實(shí)證明該合作關(guān)系的蓋章授權(quán)書(shū)、合作函等。

（以上圖示為某電子合同平臺(tái)在其官網(wǎng)上展示的華測(cè)CA授權(quán)證書(shū)與深圳CA授權(quán)證書(shū)，僅為舉例說(shuō)明，不作為任何平臺(tái)推薦）

(2)確認(rèn)平臺(tái)合作的電子認(rèn)證服務(wù)商的資質(zhì)

在確定平臺(tái)合作的電子認(rèn)證服務(wù)商信息后，還需判斷該服務(wù)商是否具有合法合規(guī)的資質(zhì)。根據(jù)《電子簽名法》、《電子認(rèn)證服務(wù)密碼管理辦法》等法律法規(guī)規(guī)定，提供電子認(rèn)證服務(wù)需要獲得《電子認(rèn)證服務(wù)許可證》及《電子認(rèn)證服務(wù)使用密碼許可證》。

對(duì)此，可以通過(guò)工業(yè)和信息化部行政許可公開(kāi)系統(tǒng)與國(guó)家密碼管理局行政審批結(jié)果系統(tǒng)查詢，確保該服務(wù)商在主管部門(mén)的許可名單之中：

《電子認(rèn)證服務(wù)許可證》查詢地址：https://zwfw.miit.gov.cn/miit/resultSearch?wd=&categoryTreeId=318&categoryTreePid=&pagenow=1

《電子認(rèn)證服務(wù)使用密碼許可證》查詢地址：ttp://www.oscca.gov.cn/app-zxfw/xzspsx/syxkdw.jsp?channel_code=c100142

如在北京市第一中級(jí)人民法院做出的一起勞動(dòng)爭(zhēng)議案件判決中，用人單位因?yàn)闊o(wú)法提供證據(jù)證明其合作的電子簽名服務(wù)提供商已經(jīng)取得主管部門(mén)許可，同時(shí)勞動(dòng)者亦對(duì)此簽名提出了異議，用人單位提供的電子簽名證據(jù)被認(rèn)定為合法性不足。

一般來(lái)說(shuō)，經(jīng)過(guò)以上兩道程序后，基本即可以判斷某一電子合同平臺(tái)的可靠性。

三、其他線上訂立合同的方式

除通過(guò)電子合同平臺(tái)訂立合同外，實(shí)踐中通過(guò)電子郵件、微信、QQ等形式確認(rèn)合同的情況也不少見(jiàn)，這些方式雖然在確認(rèn)合同時(shí)相對(duì)便捷，但一旦需要證明合同效力，卻相對(duì)難度更高、程序更復(fù)雜：

司法實(shí)踐中，相應(yīng)電子郵件和微信/QQ信息一般需可出示原件并經(jīng)公證。同時(shí)，此類合同通常需要附有其他佐證才能被認(rèn)可效力，如：

1、通過(guò)雙方已履行該合同內(nèi)容的行為，認(rèn)定雙方實(shí)際已就電子郵件/微信中的合同達(dá)成了一致意見(jiàn)，進(jìn)而認(rèn)可電子郵件/微信形式確認(rèn)的合同效力；

2、根據(jù)雙方過(guò)往多次使用電子郵件/微信等形式確認(rèn)合同，并按合同履行的交易習(xí)慣，認(rèn)定電子郵件、微信等可成為雙方之間合同成立的有效方式，從而認(rèn)可新確認(rèn)合同的效力。

此外，還需證明電子郵件、微信/QQ信息的收發(fā)人身份等等。以電子郵件形式為例：

1、需證明電子郵件的發(fā)件人和收件人有權(quán)確認(rèn)合同：

如有公司蓋章的授權(quán)書(shū)，且授權(quán)書(shū)中載明的被授權(quán)人的聯(lián)系方式包括該電子郵箱；或以往的業(yè)務(wù)合同中載明的被授權(quán)人/聯(lián)系人的聯(lián)系方式中包含該電子郵箱。

2、如果沒(méi)有上述證據(jù)，則需通過(guò)電子郵箱的后綴證明收/發(fā)郵箱屬于該公司的公司郵箱，通過(guò)該公司的內(nèi)部郵件、名片等證明收/發(fā)件人的職務(wù)等，綜合證明收/發(fā)件人的權(quán)限，進(jìn)而證明其確認(rèn)的合同的效力。

簡(jiǎn)言之，以電子郵件、微信、QQ等形式訂立的合同若是作為單一證據(jù)，難以保證效力被認(rèn)可。如以此類形式確認(rèn)合同，還需及時(shí)以其他形式補(bǔ)充訂立合同，或補(bǔ)足相關(guān)證明。

電子合同是對(duì)傳統(tǒng)合同訂立習(xí)慣的重大變革，可靠的電子合同在簡(jiǎn)化訂立條件、體系化條理化保管與抗滅失風(fēng)險(xiǎn)上的確比紙質(zhì)合同更有優(yōu)勢(shì)。我們相信，訂立電子合同不僅是疫情時(shí)期的特殊之需，更是互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的大勢(shì)所趨，期待電子合同的技術(shù)發(fā)展更為完善、訂立流程更為簡(jiǎn)便和可靠。