京法巡回講堂丨民法典時代企業(yè)的合同管理?

為提升企業(yè)合同管理能力和風(fēng)險防范水平，近日，豐臺法院民三庭王靜審判團隊一行三人走進中國航天建設(shè)集團有限公司，采取“線上 線下”聯(lián)動培訓(xùn)的方式，以“民法典時代企業(yè)的合同管理”為題進行授課交流，中航建設(shè)總公司及境內(nèi)11家子公司共約200人分別通過線下、線上方式參與了培訓(xùn)。

王靜法官在授課過程中，結(jié)合民法典合同編的最新規(guī)定，從合同管理涉及的主體審查、條款起草、具體履行、合同變更、爭議解決等方面入手，劃分合同簽訂前、簽訂時、簽訂后三個階段，對每個階段每個方面應(yīng)當(dāng)注意防范的風(fēng)險點進行充分的提示，并結(jié)合案例展開詳細的解說，從審判實務(wù)中的常見問題出發(fā)，提醒企業(yè)在對外簽訂合同的過程中應(yīng)當(dāng)審慎審查、誠信履約，并善于運用法律武器維護自身合法權(quán)益。

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合同簽約前的風(fēng)險防范

資質(zhì)審查。在簽約前，通過對簽約對象進行資質(zhì)和信譽等方面的調(diào)查，用以衡量對方的履約能力和風(fēng)險發(fā)生后的賠償能力。簽約對象可以是自然人、法人和其他組織，一方面應(yīng)對主體資格進行嚴(yán)格審查，尤其是自然人可否代表法人進行簽約等情況，要明確其是否具有代理權(quán)限、是否具有完備的代理手續(xù)等；另一方面要審查合同相對方的資信情況、是否具有履約能力，可以通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)、中國裁判文書網(wǎng)、中國執(zhí)行信息公開網(wǎng)、天眼查及企查查APP等多種方式，對企業(yè)的注冊資料、經(jīng)營狀況、涉訴情況等進行全面掌握，必要時委托中介機構(gòu)進行盡職調(diào)查。

合同起草。根據(jù)簽訂合同雙方優(yōu)勢地位的不同，分為對方起草和己方起草，后者對企業(yè)爭取自身權(quán)益更為有利。合同起草時的基本條款包括主體條款、標(biāo)的物的類型數(shù)量質(zhì)量條款、價格條款、履行條款、違約責(zé)任、解除條款、爭議解決等。在確定條款行文時尤其要注意保證標(biāo)的的合法性、標(biāo)的物及交付地點的確定性，避免實際履行中產(chǎn)生爭議引發(fā)糾紛。對于違約責(zé)任、解除合同的條件、爭議解決的方式等也應(yīng)盡量在合同中約定清楚，方便日后糾紛難以避免時提高解決問題的效率。同時，應(yīng)當(dāng)注意在合同中明確約定通訊地址及有效送達日，通訊地址變更及時通知對方當(dāng)事人。

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合同簽約中的風(fēng)險防范

一是訂約方式。對于簽約過程，企業(yè)需要重點把握合同成立的流程?！睹穹ǖ洹穼τ诤贤挠喠?，在要約承諾方式之外增加了其他方式，體現(xiàn)了民法的開放性，亦是合同自由原則的體現(xiàn)，讓實務(wù)中合同書、招拍掛等難以歸結(jié)為簡單的要約承諾方式訂約的操作有了更為明確的法律依據(jù)。此外，《民法典》第495條還明確規(guī)定當(dāng)事人約定在將來一定期限內(nèi)訂立合同的認購書、訂購書、預(yù)訂書等構(gòu)成預(yù)約合同，當(dāng)事人一方不履行預(yù)約合同約定的訂立合同義務(wù)的，對方可以請求其承擔(dān)預(yù)約合同的違約責(zé)任。該規(guī)定吸收了買賣合同司法解釋第2條的規(guī)定，但不局限于買賣合同，擴大了適用范圍。

二是訂約過程。在具體操作中，要注意區(qū)分要約邀請與要約，前者是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，如寄送的價目表、拍賣公告、招股說明書、商業(yè)廣告等，《民法典》還增加了債券募集辦法、基金招募說明書等都屬于要約邀請的范疇，但需要注意商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約；而要約則是希望對方與自己訂立合同的意思表示，對于標(biāo)的物的數(shù)量、單價等合同主要內(nèi)容必須是具體明確的。根據(jù)《民法典》最新規(guī)定，需要撤回或撤銷要約的，要注意撤回是在要約到達對方之前或與要約同時到達被要約人；除要約人以確定承諾期限或其他方式明示要約不可撤銷、受要約人有理由認為要約是不可撤銷的且已經(jīng)為履行合同做了合理準(zhǔn)備工作兩種情形外，要約可以撤銷。承諾是同意對方要約的意思表示，表現(xiàn)方式可以是明示或者默示。承諾生效時，合同成立。

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合同履行中的風(fēng)險防范

一是如何履行合同。合同履行應(yīng)當(dāng)遵守全面履行及誠實信用原則，避免出現(xiàn)遲延履行、不適當(dāng)履行等情況造成違約。主要是要注意在合同約定不明時的履行問題。在未能協(xié)商補充約定內(nèi)容的情況下，應(yīng)當(dāng)注意參照交易習(xí)慣、行業(yè)慣例等確定，具體參考《合同法》第62條（現(xiàn)《民法典》第511條）的規(guī)定處理。

當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依據(jù)前條規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

（一）質(zhì)量要求不明確的，按照強制性國家標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有強制性國家標(biāo)準(zhǔn)的，按照推薦性國家標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有推薦性國家標(biāo)準(zhǔn)的，按照行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

（二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，依照規(guī)定履行。

（三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時請求履行，但是應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。

（五）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

（六）履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負擔(dān)；因債權(quán)人原因增加的履行費用，由債權(quán)人負擔(dān)。

二是如何進行合同風(fēng)險救濟。在相對方出現(xiàn)履行不當(dāng)時，也應(yīng)當(dāng)注意運用不安抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、同時履行抗辯權(quán)等合法的途徑避免自身權(quán)益受損，條件允許的情況下可以通過變更合同條款的方式繼續(xù)履行合同?！睹穹ǖ洹吩诳偨Y(jié)司法實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，增加規(guī)定了情勢變更制度，合同成立后，合同的基礎(chǔ)條件發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化時，受不利影響的當(dāng)事人可以與對方重新協(xié)商，協(xié)商不成可通過仲裁或起訴變更、解除合同。該規(guī)定不再將不可抗力排除在情勢變更事由之外，且明確了再交涉義務(wù)，新規(guī)定對于理解和處理當(dāng)前受疫情影響之下的合同履行困難問題，具有指導(dǎo)意義，鼓勵企業(yè)還是應(yīng)以協(xié)商變更等方式盡量繼續(xù)履行合同，維護交易穩(wěn)定，實在到了合同目的無法實現(xiàn)時，再考慮解除。另一方面，對方出現(xiàn)根本違約情況時，也要果斷運用合同解除等方式及時止損，并要求對方承擔(dān)違約責(zé)任。對于合同解除，還要注意在沒有法定及約定解除權(quán)行使期限的情況下，《民法典》第564條增加規(guī)定了解除權(quán)行使一年的除斥期間，并且對于通知解除及相應(yīng)的訴訟救濟進行了明確規(guī)定，如確有相關(guān)情形時，要注意及時行使權(quán)利。

授課結(jié)束后，王靜法官還就學(xué)員聽課過程中產(chǎn)生的思考和困惑展開了進一步面對面的答疑溝通，參會人員均表示受益匪淺，為今后企業(yè)的合同簽訂和履行提供了助力，授課內(nèi)容切實增強了企業(yè)自身法律知識儲備和風(fēng)險防范意識，法院和企業(yè)共建共贏，為優(yōu)化營商環(huán)境建設(shè)保駕護航。

供稿：豐臺法院 陳碧玉

編輯：楊瀾 程穎